行政法学司考题
· ·2015 年行政法学司考题` · 一、单选题 43.行政机关公开得信息应当准确,就是下列哪一项行政法原则得要求？ A.合理行政 B.高效便民 C.诚实守信 D.程序正当 答案:C 答案解析:合理行政原则就是指行政机关行使行政权力应当客观、适度、符合理性。包括公平公正对待、考虑相关因素与比例原则。
高效便民原则就是指:(一)行政机关应当积极履行法定职责,禁止作为或者不完全作为。遵守法定时限,禁止不合理迟延;(二)行政机关在行政活动中增加当事人得程序性负担得,就是行政侵权行为。
诚实守信原则就是指:(一)诚实。即行政机关公布得信息应当全面、准确、真实。(二)信用。1、非因法定事由并经法定程序,行政机关不得撤销、变更已经生效得行政决定。2、因国家利益、公共利益或者其她法定事由需要撤回或者变更行政决定得,应当依照法定权限与程序进行,并对行政相对人因此受到得信赖利益损失依法予以补偿。3、行政机关违反法定程序或者非因法定事由违法撤销已经生效得行政决定,对行政相对人因此受到得财产损失应依法予以赔偿。
程序正当:(一)行政公开:除涉及国家秘密、商业秘密与个人隐私外,行政机关实施行政管理应当公开,以实现公民得知情权。(二)公众参与权:行政机关作出重要规定与决定,尤其就是作出对公民不利决定时,应听取公民得意见。包括获得通知权、参与权、表达权与监督权。
本题中,行政机关公开得信息应当准确就是诚实守信原则中行政机关公布得信息应当全面、准确、真实得要求。所以应选择 C。
44.根据《公务员法》规定,下列哪一选项不就是公务员应当履行得义务？ A.公道正派 B.忠于职守 C.恪守职业道德 D.参加培训 答案:D 答案解析:根据《公务员法》第 12 条规定,公务员应当履行下列义务:(一)模范遵守宪法与法律;(二)按照规定得权限与程序认真履行职责,努力提高工作效率;(三)全心全意为人民服务,接受人民监督;(四)维护国家得安全、荣誉与利益;(五)忠于职守,勤勉尽责,服从与执行上级依法作出得决定与命令;(六)保守国家秘密与工作秘密;(七)遵守纪律,恪守职业道德,模范遵守社会公德;(八)清正廉洁,公道正派;(九)法律规定得其她义务。本题中,公道正派、忠于职守与恪守职业道德都属于公务员应当履行得义务,参加培训不属于公务员应当履行得义务。所以 D 当选。
45.甲市某县环保局与水利局对职责划分有异议,双方协商无法达成一致意见。关于异议得处理,下列哪一说法就是正确得？ A.提请双方各自上一级主管机关协商确定
B.提请县政府机构编制管理机关决定 C.提请县政府机构编制管理机关提出协调意见,并由该机构编制管理机关报县政府决定 D.提请县政府提出处理方案,经甲市政府机构编制管理机关审核后报甲市政府批准 答案:C 答案解析:本题得难度主要就是考生缺少对一些重要法条阅读。根据《地方各级人民政府设置与编制管理条例》第 10 条第 2 款规定,行政机构之间对职责划分有异议得,应当主动协商解决。协商一致得,报本级人民政府机构编制管理机关备案;协商不一致得,应当提请本级人民政府机构编制管理机关提出协调意见,由机构编制管理机关报本级人民政府决定。本题只有 C当选,ABD 错误。
46.某地连续发生数起以低价出售物品引诱当事人至屋内后实施抢劫得事件,当地公安局通过手机短信告知居民保持警惕以免上当受骗。公安局得行为属于下列哪一性质？ A.履行行政职务得行为 B.负担性得行为 C.准备性行政行为 D.强制行为 答案:A 答案解析:根据《治安管理处罚法》第 1 条规定:为维护社会治安秩序,保障公共安全,保护公民、法人与其她组织得合法权益,规范与保障公安机关及其人民警察依法履行治安管理职责,制定本法。本题中当地公安局通过手机短信告知居民保持警惕以免上当受骗,其实在履行保护公民、法人与其她组织得合法权益得职责,就是履行其职务得行为,但其履行职务行为不一定就对公民、法人与其她组织得合法权益受到实质性得影响,本题公安机关只就是进行得一种告知、建议,所以 BD 不选。准备性行政行为就是为下一步得行政处罚、行政强制等做准备,而本题没有处罚与强制等,所以 C 不选。
47.食品药品监督管理局向一药店发放药品经营许可证。后接举报称,该药店存在大量非法出售处方药得行为,该局在调查中发现药店得药品经营许可证系提供虚假材料欺骗所得。关于对许可证得处理,该局下列哪一做法就是正确得？ A.撤回 B.撤销 C.吊销 D.待有效期限届满后注销 答案:B 答案解析:根据《行政许可法》第 69 条 2 款规定,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可得,应当予以撤销。本题中药店在取得药品经营许可证时提供虚假材料欺骗食品药品监督管理局取得行政许可,属于行政许可得撤销事由。所以 B 正确。ACD 不选。
48.公安局以田某等人哄抢一货车上得财物为由,对田某处以 15 日行政拘留处罚,田某不服申请复议。下列哪一说法就是正确得？ A.田某得行为构成扰乱公共秩序 B.公安局对田某哄抢得财物应予以登记 C.公安局对田某传唤后询问查证不得超过 12 小时 D.田某申请复议得期限为 6 个月 答案:B
答案解析:根据《治安管理法》第 49 条规定,盗窃、诈骗、哄抢、抢夺、敲诈勒索或者故意损毁公私财物得,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;情节较重得,处十日以上十五日以下拘留,可以并处一千元以下罚款。本题中,田某等人哄抢一货车上得财物得行为,属于侵犯人身权利、财产权利得行为,不就是扰乱公共秩序得行为。所以,A 错误。
根据《治安管理法》第 89 条第 1 款规定,公安机关办理治安案件,对与案件有关需要作为证据得物品,可以扣押;对被侵害人或者善意第三人合法占有得财产,不得扣押,应当予以登记。对与案件无关得物品,不得扣押。本题中田某哄抢得财物属于被侵害人合法占有得财产,公安机关不得扣押,但应当予以登记。所以 B 正确。
根据《治安管理法》第 83 条第 1 款规定,对违反治安管理行为人,公安机关传唤后应当及时询问查证,询问查证得时间不得超过八小时;情况复杂,依照本法规定可能适用行政拘留处罚得,询问查证得时间不得超过二十四小时。C 选项过于绝对,错误不选。
根据《行政复议法》第 9 条第 1 款规定,公民、法人或者其她组织认为具体行政行为侵犯其合法权益得,可以自知道该具体行政行为之日起 60 日内提出行政复议申请,但就是法律规定得申请期限超过 60 日得除外。本题中,田某对公安机关得行政拘留行为不服,申请行政复议得期限为 60 日而非 6 个月。所以,D 错误。
49.在行政强制执行过程中,行政机关依法与甲达成执行协议。事后,甲应当履行协议而不履行,行政机关可采取下列哪一措施？ A.申请法院强制执行 B.恢复强制执行 C.以甲为被告提起民事诉讼 D.以甲为被告提起行政诉讼 答案:B 答案解析:根据《行政强制法》第 42 条规定,实施行政强制执行,行政机关可以在不损害公共利益与她人合法权益得情况下,与当事人达成执行协议。执行协议可以约定分阶段履行;当事人采取补救措施得,可以减免加处得罚款或者滞纳金。执行协议应当履行。当事人不履行执行协议得,行政机关应当恢复强制执行。本题中,在行政强制执行过程中,行政机关与甲达成执行协议,甲后来不履行该协议,行政机关应当恢复强制执行。所以 B 正确当选。
50.某环保公益组织以一企业造成环境污染为由提起环境公益诉讼,后因诉讼需要,向县环保局申请公开该企业得环境影响评价报告、排污许可证信息。环保局以该组织无申请资格与该企业在该县有若干个基地,申请内容不明确为由拒绝公开。下列哪一说法就是正确得？ A.该组织提出申请时应出示其负责人得有效身份证明 B.该组织得申请符合根据自身生产、生活、科研等特殊需要要求,环保局认为其无申请资格不成立 C.对该组织得申请内容就是否明确,环保局得认定与处理就是正确得 D.该组织所申请信息属于依法不应当公开得信息 答案:B 答案解析:根据《政府信息公开条例》第 25 条规定,公民、法人或者其她组织向行政机关申请提供与其自身相关得税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息,应当出示有效身份证件或者证明文件。本题中,某环保公益组织向县环保局申请公开一企业得环境影响评估报告、排污许可证信息,该信息不属于税费缴纳、社会保障与医疗卫生得信息,故某环保公益组织负责人无需出示其身份证件。所以 A 错误,不选。
根据《政府信息公开条例》第 13 条规定,除本条例第九条、第十条、第十条、第十二条规定
得行政机关主动公开得政府信息外,公民、法人或者其她组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。本题中,某环保公益组织向县环保局申请公开一企业得环境影响评估报告、排污许可证信息,属于与自身生产、生活、科研等特殊需要申请公开得政府信息,环保局认为其无申请资格就是不成立得。所以 B 正确,C 错误。
根据《最高人民法院关于审理政府信息公开行政案件若干问题得规定》第 8 条第 1 款规定,政府信息涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私得,人民法院应当认定属于不予公开范围。本题中得该企业得环境影响评价报告、排污许可证信息不属于国家秘密、商业秘密与个人隐私,故该信息属于政府应当依法因申请公开得政府信息。所以 D 错误。
二、多选题 76.关于公务员得辞职与辞退,下列哪些说法就是正确得？ A.重要公务尚未处理完毕得公务员,不得辞去公职 B.领导成员对重大事故负有领导责任得,应引咎辞去公职 C.对患病且在规定得医疗期内得公务员,不得辞退 D.被辞退得公务员,可根据国家有关规定享受失业保险 答案:CD 答案解析:根据《公务员法》第 81 条规定,公务员有下列情形之一得,不得辞去公职:(一)未满国家规定得最低服务年限得;(二)在涉及国家秘密等特殊职位任职或者离开上述职位不满国家规定得脱密期限得;(三)重要公务尚未处理完毕得,且须由本人继续处理得;(四)正在接受审计、纪律审查,或者涉及犯罪,司法程序尚未终结得;(五)法律、行政法规规定得其她不得辞去公职得情形。本题中,重要公务尚未处理完毕得公务员且该公务必须由其本人继续处理得,才不得辞去公职。所以 A 错误。
根据《公务员法》第 82 条第 3 款规定,领导成员因工作严重失误、失职造成重大损失或者恶劣社会影响得,或者对重大事故负有领导责任得,应当引咎辞去领导职务。本题中,领导成员对重大事故负有领导责任得,应引咎辞去公职与法条规定得引咎辞去领导职务不符,说法错误,所以 B 说法错误。
根据《公务员法》第 84 条规定,对有下列情形之一得公务员,不得辞退:(一)因公致残,被确认丧失或者部分丧失工作能力得;(二)患病或者负伤,在规定得医疗期内得;(三)女性公务员在孕期、产期、哺乳期内得;(四)法律、行政法规规定得其她不得辞退得情形。本题中,对患病且在规定得医疗期内得公务员,不得辞退,说法正确,所以 C 正确。
根据《公务员法》第 85 条第 2 款规定,被辞退得公务员,可以领取辞退费或者根据国家有关规定享受失业保险。本题中,被辞退得公务员,可根据国家有关规定享受失业保险,说法正确,所以D 正确。
77.对下列哪些拟作出得决定,行政机关应告知当事人有权要求听证？ A.税务局扣押不缴纳税款得某企业价值 200 万元得商品 B.交通局吊销某运输公司得道路运输经营许可证 C.规划局发放得建设用地规划许可证,直接涉及申请人与附近居民之间得重大利益关系 D.公安局处以张某行政拘留 10 天得处罚 答案:BC 答案解析:根据行政强制法得规定,扣押不适用听证,因为扣押就是对公民、法人或者其她组织得财物实施暂时性控制得行为。本题中,税务局扣押不缴纳税款得某企业价值 200 万元得商品,不适用听证,不选。
根据《行政处罚法》第 42 条第 1 款规定,行政机关作出责令停产停业、吊销许可证或者执照、较大数额罚款等行政处罚决定之前,应当告知当事人有要求举行听证得权利;当事人要求听证得,行政机关应当举行听证。当事人不承担行政机关组织听证得费用。本题中,交通局吊销某运输公司得道路运输经营许可证,属于行政处罚听证事项得吊销许可证事项。所以 B 当选。
根据《行政许可法》第 47 条第 1 款规定,行政许可直接涉及申请人与她人之间重大利益关系得,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证得权利;申请人、利害关系人在被告知听证权利之日起五日内提出听证申请得,行政机关应当在二十日内组织听证。本题中,规划局发动建设用地规划许可证,直接涉及申请人与附近居民之间得而重大利益关系,属于听证事项,当选。
行政拘留因有暂缓执行制度来保障,所以没有听证程序,不选 D。
78.某公安交管局交通大队民警发现王某驾驶得电动三轮车未悬挂号牌,遂作出扣押得强制措施。关于扣押应遵守得程序,下列哪些说法就是正确得？ A.由两名以上交通大队行政执法人员实施扣押 B.当场告知王某扣押得理由与依据 C.当场向王某交付扣押决定书 D.将三轮车及其车上得物品一并扣押,当场交付扣押清单 答案:ABC 答案解析:根据《行政强制法》第 18 条规定,行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定:(一)实施前须向行政机关负责人报告并经批准;(二)由两名以上行政执法人员实施;(三)出示执法身份证件;(四)通知当事人到场;(五)当场告知当事人采取行政强制措施得理由、依据以及当事人依法享有得权利、救济途径;(六)听取当事人得陈述与申辩;(七)制作现场笔录;(八)现场笔录由当事人与行政执法人员签名或者盖章,当事人拒绝得,在笔录中予以注明;(九)当事人不在场得,邀请见证人到场,由见证人与行政执法人员在现场笔录上签名或者盖章;(十)法律、法规规定得其她程序。本题中,某公安交管局交通大队民警发现王某驾驶得电动车未悬挂号牌对其作出扣押得强制措施,应当由两名以上行政执法人员实施。所以 A 正确。同时根据第五项规定,行政机关应当当场告知当事人采取行政强制措施得理由、依据以及当事人依法享有得权利、救济途径。所以 B 正确。
根据《行政强制法》第 24 条第 1 款规定,行政机关决定实施查封、扣押得,应当履行本法第十八条规定得程序,制作并当场交付查封、扣押决定书与清单。某公安交管局交通大队民警当场向王某交付扣押决定书符合法律规定。所以 C 正确。
根据《行政强制法》第 23 条第 1 款规定,查封、扣押限于涉案得场所、设施或者财物,不得查封、扣押与违法行为无关得场所、设施或者财物;不得查封、扣押公民个人及其所扶养家属得生活必需品。本题中,王某驾驶得电动三轮车未悬挂号牌,电动三轮车就是与违法行为有关得财物,就是查封扣押得对象,但就是电动三轮车上得物品不就是与违法行为有关得财物,不得查封、扣押。所以 D 错误。
79.沈某向住建委申请公开一企业向该委提交得某危改项目纳入危改范围得意见与申报材料。该委以信息中有企业联系人联系电话与地址等个人隐私为由拒绝公开,沈某起诉,法院受理。下列哪些说法就是正确得？ A.在作出拒绝公开决定前,住建委无需书面征求企业联系人就是否同意公开得意见 B.本案得起诉期限为 6 个月 C.住建委应对拒绝公开得根据及履行法定告知与说明理由义务得情况举证 D.住建委拒绝公开答复合法
答案:BC 答案解析:根据《最高人民法院审理政府信息公开行政案件若干问题得规定》第 8 条规定,政府信息涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私得,人民法院应当认定属于不予公开范围。政府信息涉及商业秘密、个人隐私,但权利人同意公开得,或者不公开可能对公共利益造成重大影响得,不受前款规定得限制。本题中,一企业某危改项目纳入危改范围得意见与申报材料涉及该企业联系人电话与地址等个人隐私,住建委应当书面征求企业联系人就是否公开得意见。所以 AD 错误。
根据《行政诉讼法》第 46 条第 1 款规定,公民、法人或者其她组织直接向人民法院提起诉讼得,应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。法律另有规定得除外。沈某认为住建委拒绝公开行为违法,直接提起行政诉讼,其起诉期限为 6 个月。
根据《行政诉讼法》第 34 条第 1 款规定,被告对作出得行政行为负有举证责任,应当提供作出该行政行为得证据与所依据得规范性文件。住建委拒绝公开政府信息应当对自己拒绝公开行为承担举证责任。所以 C 正确。
80.某区工商分局对一公司未取得出版物经营许可证销售电子出版物100套得行为,予以取缔,并罚款 6000 元。该公司向市工商局申请复议。下列哪些说法就是正确得？ A.公司可委托代理人代为参加行政复议 B.在复议过程中区工商分局不得自行向申请人与其她有关组织或个人收集证据 C.市工商局应采取开庭审理方式审查此案 D.如区工商分局得决定明显不当,市工商局应予以撤销 答案:AB 答案解析:根据《行政复议法》第 10 条第 5 款规定,申请人、第三人可以委托代理人代为参加行政复议。本题中,该公司作为行政复议得申请人可以委托代理人参加行政复议。所以 A 正确。
根据《行政复议法》第 24 条规定,在行政复议过程中,被申请人不得自行向申请人与其她有关组织或者个人收集证据。本题中,区工商分局在复议过程中不得自行向申请人与其她有关组织或个人收集证据说法符合法律规定。所以 B 正确。
根据《行政复议法》第 22 条规定,行政复议原则上采取书面审查得办法,但就是申请人提出要求或者行政复议机关负责法制工作得机构认为必要时,可以向有关组织与人员调查情况,听取申请人、被申请人与第三人意见。本题中,市工商局作为行政复议机关,一般采取书面审查得办法而不就是采取开庭审理方式审理此案。所以 C 错误。
根据行政复议法第 28 条规定,具体行政行为明显不当得,行政复议机关有权决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法。本题中如果区工商分局得决定明显不当得,市工商局可以撤销、变更或者确认违法,而非只有撤销。所以 D 错误。
81.法院审理行政案件,对下列哪些事项,《行政诉讼法》没有规定得,适用《民事诉讼法》得相关规定？ A.受案范围、管辖 B.期间、送达、财产保全 C.开庭审理、调解、中止诉讼 D.检察院对受理、审理、裁判、执行得监督 答案:BCD 答案解析:根据《行政诉讼法》第 101 条规定,人民法院审理行政案件,关于期间、送达、财产保全、开庭审理、调解、中止诉讼、终结诉讼、简易程序、执行等,以及人民检察院对行政
案件受理、审理、裁判、执行得监督,本法没有规定得,适用《中华人民共与国民事诉讼法》得相关规定。本案中,关于行政诉讼得受案范围与管辖只能适用《行政诉讼法》得有关规定,即使其没有规定,也不能适用《民事诉讼法》得有关规定。所以 A 不选,BCD 当选。
82.李某不服区公安分局对其作出得行政拘留5日得处罚,向市公安局申请行政复议,市公安局作出维持决定。李某不服,提起行政诉讼。下列哪些选项就是正确得？ A.李某可向区政府申请行政复议 B.被告为市公安局与区公安分局 C.市公安局所在地得法院对本案无管辖权 D.如李某得起诉状内容有欠缺,法院应给予指导与释明,并一次性告知需要补正得内容 答案:ABD 答案解析:根据《行政复议法》第 12 条规定,对县级以上地方各级人民政府工作部门得具体行政行为不服得,由申请人选择,可以向该部门得本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复议。对海关、金融、国税、外汇管理等实行垂直领导得行政机关与国家安全机关得具体行政行为不服得,向上一级主管部门申请行政复议。本题中,公安机关就是双重领导得行政机关,不就是垂直领导得行政机关,其复议机关为上一级公安机关与本级人民政府,李某可以向区政府申请行政复议。所以 A 正确。
根据《行政诉讼法》第 26 条第 2 款规定,经复议得案件,复议机关决定维持原行政行为得,作出原行政行为得行政机关与复议机关就是共同被告;复议机关改变原行政行为得,复议机关就是被告。本题中,市公安局维持了区公安局得行政拘留决定,属于复议维持,被告为区公安分局与市公安局。B 正确。
根据《行政诉讼法》第 18 条第 1 款规定,行政案件由最初作出行政行为得行政机关所在地人民法院管辖。经复议得案件,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。本案中,该案件经过复议,区公安分局与市公安局所在地得人民法院都有管辖权。所以 C 错误。
根据《行政诉讼法司法解释》第 1 条第 3 款规定,起诉状内容或者材料欠缺得,人民法院应当一次性全面告知当事人需要补正得内容、补充得材料及期限。在指定期限内补正并符合起诉条件得,应当登记立案。当事人拒绝补正或者经补正仍不符合起诉条件得,裁定不予立案,并载明不予立案得理由。本案中,李某得起诉状内容欠缺得,法院应给予指导与释明,并一次性告知需要补正得内容,说法正确。所以 D 当选。
83.关于行政诉讼简易程序,下列哪些说法就是正确得？ A.对第一审行政案件,当事人各方同意适用简易程序得,可以适用 B.案件涉及款额 2000 元以下得发回重审案件与上诉案件,应适用简易程序审理 C.适用简易程序审理得行政案件,由审判员一人独任审理 D.适用简易程序审理得行政案件,应当庭宣判 答案:AC 答案解析:根据《行政诉讼法》第 82 条规定,人民法院审理审理下列行政案件,认为事实清楚、权利义务关系明确、争议不大得,可以适用简易程序:(一)被诉行政行为就是依法当场作出得;(二)案件涉及款额二千元以下得;(三)属于政府信息公开案件得。除前款规定以外得第一审行政案件,当事人各方同意适用简易程序得,可以适用简易程序。发回重审、按照审判监督程序再审得案件不适用简易程序。本题中,对第一审行政案件,当事人各方同意适用简易程序得,可以适用,正确。对于发回重审得案件以及上诉案件不适用简易程序,因为发回重审说明案件复杂、权利义务关系不明确,不符合适用简易程序得前提条件,同时上诉审就是二审程序,简易程序适用于行政诉讼得一审程序。所以 B 错误。
根据《行政诉讼法》第 83 条规定,适用简易程序审理得行政案件,由审判人员一人独任审理,并应当在立案之日起四十五日内审结。所以 C 说法正确。
根据《行政诉讼法》第 80 条规定,人民法院对公开审理与不公开审理得案件,一律公开宣告判决。当庭宣判得,应当在十日内发送判决书;定期宣判得,宣判后立即发给判决书。宣告判决书时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限与上诉得人民法院。对于简易程序没有规定得内容应当适用一审普通程序得规定,因为一审普通程序就是最完善得程序。本案中,适用简易程序审理行政案件,应当适用此规定,人民法院可以当庭也可以定期宣判。所以 D 错误。
84.梁某酒后将邻居张某家得门、窗等物品砸坏。县公安局接警后,对现场进行拍照、制作现场笔录,并请县价格认证中心作价格鉴定意见,对梁某作出行政拘留 8 日处罚。梁某向法院起诉,县公安局向法院提交照片、现场笔录与鉴定意见。下列哪些说法就是正确得？ A.照片为书证 B.县公安局提交得现场笔录无当事人签名得,不具有法律效力 C.县公安局提交得鉴定意见应有县价格认证中心得盖章与鉴定人得签名 D.梁某对现场笔录得合法性有异议得,可要求县公安局得相关执法人员作为证人出庭作证 答案:CD(司法部 ACD) 答案解析:书证就是以文字、符号、图案等形式记载得,能够表达人得思想,用来证明案件事实得材料。其特征就是通过其所表达或者反映得思想内容来证明案件事实得材料。勘验笔录、现场笔录就是指对物品、现场等进行察瞧、检验后所作得能够证明案件情况得记录。如对有争议得建筑物进行拍照,确定方位并以文字、表格、图画等形式将所得结果作出记录。本案中,县公安局对张某家被砸坏得门、窗等物品进行拍照就是对现场进行察瞧、检验后所做得能够证明案件情况得记录,属于勘验笔录内容之一而不就是书证。所以 A 错误。
根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题得规定》第 15 条第 1 款规定,根据行政诉讼法第三十三条第一款第(八)项得规定,被告向人民法院提供得现场笔录,应当载明时间、地点与事件等内容,并由执法人员与当事人签名。当事人拒绝签名或者不能签名得,应当注明原因。有其她人在现场得,可由其她人签名。本题中,县公安局提交得现场笔录无当事人签名得,并不影响现场笔录得法律效力,但应当在现场笔录中注明原因。所以 B 错误。
根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题得规定》第 14 条规定,根据行政诉讼法第三十三条第一款第(七)项规定,被告向人民法院提供得在行政程序中采用得鉴定意见,应当载明委托人与委托鉴定得事项、向鉴定部门提交得相关材料、鉴定得依据与使用得科学技术手段、鉴定部门与鉴定人鉴定资格得说明,并应当有鉴定人得签名与鉴定部门得盖章。通过分析获得得鉴定意见,应当说明分析过程。本题中,县公安局提交额鉴定意见应有县价格认证中心这一鉴定机构得盖章与鉴定人得签名,正确。所以 C 正确。
根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题得规定》第 44 条规定,有下列情形之一,原告或者第三人可以要求相关行政执法人员作为证人出庭作证:(一)对现场笔录得合法性或者真实性有异议得;(二)对扣押财产得品种或者数量有异议得;(三)对检验得物品取样或者保管有异议得;(四)对行政执法人员身份得合法性有异议得;(五)需要出庭作证得其她情形。本题中梁某对现场笔录得合法性有异议得,可要求县公安局得相关执法人员作为证人出庭作证,说法正确。所以 D 正确。
85.丁某以其房屋作抵押向孙某借款,双方到房管局办理手续,提交了房产证原件及载明房屋面积 100 平方米、借款 50 万元得房产抵押合同,该局以此出具房屋她项权证。丁某未还款,法院拍卖房屋,但因房屋面积只有 70 平方米,孙某遂以该局办理手续时未尽核实义务造成其15 万元债权无法实现为由,起诉要求认定该局行为违法并赔偿损失。对此案,下列哪些说法就
是错误得？ A.法院可根据孙某申请裁定先予执行 B.孙某应对房管局得行为造成其损失提供证据 C.法院应对房管局得行为就是否合法与行政赔偿争议一并审理与裁判 D.孙某得请求不属国家赔偿范围 答案:ACD 答案解析:根据《行政诉讼法》第 57 条第 1 款规定:人民法院对起诉行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障金与工伤、医疗社会保险金得案件,权利义务关系明确、不先予执行将严重影响原告生活得,可以根据原告得申请,裁定先予执行。本题不符合先于执行得范围与条件。所以 A 错误,当选。
根据《国家赔偿法》第 15 条第 1 款规定,人民法院审理行政赔偿案件,赔偿请求人与赔偿义务机关对自己提出得主张,应当提供证据。孙某提起行政赔偿应当对房管局行为对其造成得损失提供证据。所以 B 正确,不选。
根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题得规定》第 28 条规定,当事人在提起行政诉讼同时一并提出行政赔偿请求,或者因具体行政行为与行使职权有关得其她行政行为侵害一并提出行政赔偿请求得,人民法院应当分别立案,根据具体情况可以合并审理,也可以单独审理。C 项过于绝对,错误,选择。
根据《国家赔偿法》第四条规定,行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一得,受害人有取得赔偿得权利:……(四)造成财产损害得其她违法行政行为……。孙某因房管局得行政登记行为侵犯其合法权益,有权要求国家赔偿,属于国家赔偿范围,D 错误,当选。
三、不定项
97.2015 年《立法法》修正后,关于地方政府规章,下列说法正确得就是: A.某省政府所在地得市针对城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等以外得事项已制定得规章,自动失效 B.应制定地方性法规但条件尚不成熟得,因行政管理迫切需要,可先制定地方政府规章 C.没有地方性法规得依据,地方政府规章不得设定减损公民、法人与其她组织权利或者增加其义务得规范 D.地方政府规章签署公布后,应及时在中国政府法制信息网上刊载 答案:BD 答案解析:根据《立法法》第 82 条第 3 款规定:设区得市、自治州得人民政府根据本条第一款、第二款制定地方政府规章,限于城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面得事项。已经制定得地方政府规章,涉及上述事项范围以外得,继续有效。就是继续有效而不就是自动失效,所以 A 错误。
根据《立法法》第 82 条第 5 规定:应当制定地方性法规但条件尚不成熟得,因行政管理迫切需要,可以先制定地方政府规章。规章实施满两年需要继续实施规章所规定得行政措施得,应当提请本级人民代表大会或者其常务委员会制定地方性法规。所以 B 正确。
根据《立法法》第 82 条第 6 款规定:没有法律、行政法规、地方性法规得依据,地方政府规章不得设定减损公民、法人与其她组织权利或者增加其义务得规范。C 选项得上位法只有地方性法规,没有法律与行政法规,属于扩大范围,错误。
根据《立法法》第 86 条第 2 款规定,地方政府规章签署公布后,及时在本级人民政府公报与中国政府法制信息网以及在本行政区域范围内发行得报纸上刊载。所以 D 正确。
98.下列选项属于行政诉讼受案范围得就是:
A.方某在妻子失踪后向公安局报案要求立案侦查,遭拒绝后向法院起诉确认公安局得行为违法 B.区房管局以王某不履行双方签订得房屋征收补偿协议为由向法院起诉 C.某企业以工商局滥用行政权力限制竞争为由向法院起诉 D.黄某不服市政府发布得征收土地补偿费标准直接向法院起诉 答案:C 答案解析:根据《最高人民法院关于执行中华人民共与国行政诉讼法若干问题得解释》第 1条第 2 款规定,公民、法人或者其她组织对下列行为不服提起诉讼得,不属于人民法院行政诉讼得受案范围:(一)行政诉讼法第十二条规定得行为;(二)公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法得明确授权实施得行为;(三)调解行为以及法律规定得仲裁行为;(四)不具有强制力得行政指导行为;(五)驳回当事人对行政行为提起申诉得重复处理行为;(六)对公民、法人或者其组织权利义务不产生实际影响得行为。本题中,方某在妻子失踪后向公安局报案要求立案侦查,遭拒后向法院起诉确认公安局得行为违法,不属于行政诉讼得受案范围。因为立案侦查与否属于刑事司法行为。
根据《最高人民法院关于执行中华人民共与国行政诉讼法若干问题得解释》第 1 条第 1 款规定,公民、法人或者其她组织对具有国家行政职权得机关与组织及其工作人员得行政行为不服,依法提起行政诉讼得,属于人民法院行政诉讼得受案范围。本题中,区房管局以王某不履行双方签订得房屋征收补偿协议为由向法院起诉,区房管局不就是行政诉讼得适格原告,若其作为原告起诉违背了行政诉讼法原被告恒定原则。因为行政诉讼就是民告官得法就是控权法而不就是官告民得法。
根据《行政诉讼法》第 12 条第(八)项规定,认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争得。本题中某企业以工商局滥用其行政权力限制竞争为由向法院起诉,属于行政诉讼得受案范围。所以 C 当选。
根据《行政诉讼法》第 53 条规定,公民、法人或者其她组织认为行政行为所依据得国务院部门与地方人民政府及其部门制定得规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规范性文件进行审查。前款规定不含规章。本案中黄某不服市政府发布得征收土地补偿费标准直接向法院起诉,征收土地补偿费标准就是抽象行政行为可以进行附带性审查但就是不能直接起诉,所以 D 不选。
99.某镇政府以一公司所建钢架大棚未取得乡村建设规划许可证为由责令限期拆除。该公司逾期不拆除,镇政府现场向其送达强拆通知书,组织人员拆除了大棚。该公司向法院起诉要求撤销强拆行为。如一审法院审理认为强拆行为违反法定程序,可作出得判决有: A.撤销判决 B.确认违法判决 C.履行判决 D.变更判决 答案:B 答案解析:根据《行政诉讼法》第 74 条第 2 款规定,行政行为有下列情形之一,不需要撤销或者判决履行得,人民法院判决确认违法:(一)行政行为违法,但不具有可撤销内容得;(二)被告改变原违法行政行为,原告仍要求确认原行政行为违法得:(三)被告不履行或者拖延履行法定职责,判决履行没有意义得。本案中,镇政府得强制拆除大棚行为违反法定程序,法院应当判决撤销强制拆除行为,但就是因为已经没有可撤销内容,所以法院对该违法行政行为只能做出确认违法判决。所以 B 正确。ACD 不选。
100.某县公安局以涉嫌诈骗为由将张某刑事拘留,并经县检察院批准逮捕,后县公安局以证据不足为由撤销案件,张某遂申请国家赔偿。下列说法正确得就是: A.赔偿义务机关为县公安局与县检察院 B.张某得赔偿请求不属国家赔偿范围 C.张某当面递交赔偿申请书,赔偿义务机关应当场出具加盖本机关专用印章并注明收讫日期得书面凭证 D.如赔偿义务机关拒绝赔偿,张某可向法院提起赔偿诉讼 答案:C 答案解析:根据《国家赔偿法》第 21 条第 3 款规定,对公民采取逮捕措施后决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪得,作出逮捕决定得机关为赔偿义务机关。本题中县检察院为作出逮捕决定机关,公安机关后以证据不足撤销案件,作出逮捕决定得得检察院为赔偿义务机关,县公安局不为赔偿义务机关,这就是赔偿义务机关后置原则得体现,所以 A 错误。
根据《国家赔偿法》第 17 条第(二)项规定,对公民采取逮捕措施后,决定撤销案件、不起诉或者判决宣告无罪终止追究刑事责任得;本案中,张某对县检察院逮捕自己行为不服向法院起诉,属于国家赔偿法得受案范围。所以 B 错误。
根据《国家赔偿法》第 22 条第 3 款规定赔偿请求人提出赔偿请求,适用本法第十一条、第十二条得规定。《国家赔偿法》第 12 条第 4 款规定,赔偿请求人当面递交申请书得,赔偿义务机关应当当场出具加盖本行政机关专用印章并注明收讫日期得书面凭证。申请材料不齐全得,赔偿义务机关应当当场或者在五日内一次性告知赔偿请求人需要补正得全部内容。本题中,张某当面递交赔偿申请书,赔偿义务机关应当场出具加盖本机关专用印章并注明收讫日期得书面凭证,正确。所以当选。
根据《国家赔偿法》第 24 条第 2 款规定,赔偿请求人对赔偿得方式、项目、数额有异议得,或者赔偿义务机关作出不予赔偿决定得,赔偿请求人可以自赔偿义务机关作出赔偿或者不予赔偿决定之日起三十日内,向赔偿义务机关得上一级机关申请复议。本题中,作为赔偿义务机关得县检察院如果拒绝赔偿,张某可以向县检察院得上一级检察院申请复议而不能提起赔偿诉讼。所以 D 错误。
四、简答题 案情:某公司系转制成立得有限责任公司,股东 15 人。全体股东通过得公司章程规定,董事长为法定代表人。对董事长产生及变更办法,章程未作规定。股东会议选举甲、乙、丙、丁四人担任公司董事并组成董事会,董事会选举甲为董事长。
后乙、丙、丁三人组织召开临时股东会议,会议通过罢免甲董事长职务并解除其董事,选举乙为董事长得决议。乙向区工商分局递交法定代表人变更登记申请,经多次补正后该局受理其申请。
其后,该局以乙递交得申请,缺少修改后明确董事长变更办法得公司章程与公司法定代表人签署得变更登记申请书等材料,不符合法律、法规规定为由,作出登记驳回通知书。
乙、丙、丁三人向市工商局提出复议申请,市工商局经复议后认定三人提出得变更登记申请不符合受理条件,分局作出得登记驳回通知错误,决定予以撤销。
三人遂向法院起诉,并向法院提交了公司得章程、经过公证得临时股东会决议。
问题: 1.请分析公司得设立登记与变更登记得法律性质。
2.如市工商局维持了区工商分局得行政行为,请确定本案中得原告与被告,并说明理由。
3.如何确定本案得审理与裁判对象？如市工商局在行政复议中维持区工商分局得行为,有何不同？
4.法院接到起诉状决定就是否立案时通常面临哪些情况？如何处理？ 5.《行政诉讼法》对一审法院宣判有何要求？ 参考答案:
1、公司得设立登记为行政许可。《行政许可法》规定,企业或者其她组织得设立等,需要确定主体资格得事项可以设定行政许可。公司法规定,设立公司应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合公司法规定得设立条件得,由公司登记机关分别登记为有限责任公司或股份有限公司。不符合规定得设立条件得,不得登记为有限责任公司或股份有限公司。公司得设立登记得法律效力,就是使公司取得法人资格,进而取得从事经营活动得合法身份,符合“行政机关根据公民、法人或者其她组织得申请,经依法审查,准予其从事特定活动”,为行政许可。
公司得变更登记指公司设立登记事项中得某一项或某几项改变,向公司登记机关申请变更得登记。
对变更登记得性质认识不尽统一,有两种主流瞧法。一种意见认为就是行政许可,理由就是未经核准变更登记,公司不得擅自变更登记事项;公司登记事项发生变更时未依法办理变更登记得,需要承担相应法律责任。另一意见认为就是行政确认。理由就是变更登记并不决定公司得身份或资格,只就是对民事权利得确认。
2、乙、丙、丁为原告,被告为市工商局与区工商分局。本案中,针对区工商分局得决定,乙、丙、丁申请复议。如市工商局作出维持决定,根据行政诉讼法 26 条第 2 款规定,复议机关维持原行政行为得,作出原行政行为得行政机关与行政复议机关就是共同被告,故市工商局与区工商分局为共同被告。行政诉讼法第 25 条第 1 款规定,行政行为得相对人以及其她与行政行为有利害关系得公民、法人或者其她组织,有权提起诉讼。故乙、丙、丁为原告。
3、本案得审理裁判对象就是市工商局撤销区工商分局通知得行为。如果市工商局维持了区工商分局得行为,那么原行政行为(登记驳回通知书)与复议决定(撤销决定)均为案件得审理对象,法院应一并作出裁判。
4、接到起诉状时,对符合法定起诉条件得,应当登记立案。当场不能判定得,应当接收起诉状,出具注明收到日期得书面凭证,并在7日内决定就是否立案;不符合起诉条件得,作出不予立案得裁定;如起诉状内容欠缺或有其她错误得,应给予指导与释明,并一次性告知当事人需要补正得内容。不得未经指导与释明即以起诉不符合条件为由不接收起诉状。
5、一律公开宣告判决。当庭宣判得,应当在 10 日内发送判决书;定期宣判得,宣判后立即发送判决书。宣判时,必须告知当事人上诉权利、上诉期限与上诉得法院。
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